Exclusions MAC

Définition

Une clause MAC sans exclusions est un tueur à gages pour les vendeurs : tout mouvement de marché entre la signature et la clôture peut théoriquement devenir un motif de résiliation. Au cours de la pandémie de COVID-19, de nombreux accords Benelux ont testé ce principe : le résultat a été en grande partie que les effets généraux de la pandémie ne pouvaient être considérés comme des MAC à moins d'être spécifiquement nommés, mais cette décision n'a été prise qu'après des mois de litige. De bonnes exclusions MAC empêchent ce chemin en indiquant d'emblée ce qui ne compte PAS comme MAC.

La norme du marché Benelux en 2026 comprend six exclusions standards. Premièrement, les « événements à l'échelle de l'industrie » : les événements affectant l'ensemble du secteur (pas spécifiquement la cible) ne comptent pas comme MAC. Deuxièmement, les « conditions économiques générales » : les chocs macroéconomiques (récession, volatilité des devises, variation des taux d'intérêt). Troisièmement, « pandémies et événements de santé publique » : exclusion explicite des perturbations du marché liées à la pandémie (standard dans les SPA Benelux depuis 2021 post-COVID). Quatrièmement, « conflits armés et terrorisme » : des chocs géopolitiques sans effet ciblé. Cinquièmement, les « changements réglementaires » : des changements juridiques généraux affectant de manière égale tous les acteurs du marché. Sixièmement, "les mesures prises à la demande de l'acheteur": si l'acheteur a spécifiquement demandé une action, il ne peut pas invoquer ultérieurement cette action en tant que MAC.

La technique juridique : ces exclusions sont formulées comme étant « à moins qu'elles ne soient disproportionnées », ce qui signifie que les événements généraux ne comptent pas comme MAC à moins que l'objectif ne soit atteint de manière disproportionnée par rapport aux pairs du secteur. Ce cadre, appelé « exclusion pour effet disproportionné », constitue la négociation d'un équilibre entre une protection totale du vendeur et une protection nulle de l'acheteur.

Le test COVID-19 de 2020 s’est avéré un bon travail d’exclusion. Les tribunaux belges et néerlandais ont confirmé dans des dizaines de cas qu’un MAC avec une exclusion explicite en cas de pandémie bloque la sortie même en cas de chocs de revenus importants à court terme. Ce n’est que lorsque l’objectif a été touché de manière disproportionnée (par exemple, les restaurants pendant le confinement par rapport à d’autres secteurs alimentaires) que le risque MAC est resté ouvert.

Exemple travaillé

Une chaîne de vente au détail anversoise de 6 magasins a été signée en janvier 2020 pour 4,2 M€, avec une fermeture prévue en mars 2020. Mars 2020 : confinement COVID. L'acheteur a tenté d'invoquer la clause MAC. Le SPA contenait cependant une exclusion explicite en cas de pandémie avec un test d’effet disproportionné. Le tribunal de commerce d'Anvers a statué : la chaîne de vente au détail a été touchée à peu près au même titre que les autres commerces de détail non essentiels belges (tous fermés de force), de sorte qu'un effet disproportionné n'a pas été démontré. MAC n'a pas pu être invoqué ; l'accord a été renégocié sur le prix (réduction de 500 000 €) au lieu de se retirer. Sans cette exclusion, l'acheteur aurait probablement pu se retirer complètement, avec une perte de 4 millions d'euros pour le vendeur et des années de litige. Avec carve-out : transaction conclue, jeton de 500 000 €. Leçon : l’exclusion liée à la pandémie est un impératif non négociable pour les vendeurs depuis 2020.

Quand c'est important

Dans chaque SPA avec un délai entre la signature et la clôture (généralement 4 à 12 semaines pour Benelux mid-market). Cinq exclusions que chaque vendeur doit exiger : (1) les conditions économiques générales, (2) les pandémies et les événements de santé publique, (3) les changements réglementaires à l'échelle du secteur, (4) les événements géopolitiques et conflictuels, (5) les actions à la demande de l'acheteur. Négociez également le test de l’effet disproportionné: c’est le point d’équilibre qui distingue une position de vendeur inacceptable d’une position d’acheteur raisonnable.

Foire aux questions

Quelles exclusions sont devenues la norme après la COVID-19 ?

Les pandémies et les événements de santé publique constituent la nouvelle norme la plus claire depuis 2021. De plus, les exclusions pour les « changements réglementaires à l'échelle du secteur » et les « perturbations de la chaîne d'approvisionnement » sont de plus en plus courantes. Les SPA antérieurs à 2020 qui en sont dépourvus sont régulièrement mis à jour lors de la renégociation.

Qu'est-ce qu'un critère d'« effet disproportionné » ?

La condition selon laquelle une exclusion ne protège que lorsque l’objectif n’est pas atteint de manière disproportionnée par rapport aux pairs du secteur. Exemple : une exclusion pandémique protège les restaurants du MAC malgré l’impact du verrouillage, À condition que d’autres restaurants soient également touchés. Si un restaurant spécifique perd 80 % de ses revenus alors que ses pairs en perdent 40 %, il ne relève pas de l’exclusion.

L’acheteur peut-il invoquer MAC sans exclusions ?

Théoriquement oui, mais la pratique judiciaire de Benelux en 2020-2024 a montré que même sans exclusions explicites, les événements généraux du marché sont rarement qualifiés de MAC: les tribunaux exigent une détérioration « durable, matérielle et spécifique à une cible ». Sans exclusions, le vendeur dépend du pouvoir discrétionnaire du juge, ce qui signifie 12 à 24 mois d'incertitude. Les exclusions explicites constituent la protection pratique.